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非法持有军用枪支、弹药,应该如何认定?

基本案情

2017年3月28日上午,宝兴县森林公安局民警对杨某位于蜂桶寨乡 盐井坪村某组×号的住所进行检查时,查出并扣押疑似枪支两支、疑似 制式子弹108发,铅弹512发。经查,杨某没有办理合法持枪手续。经雅 安市公安局物证鉴定所鉴定:一支疑似枪支系以压缩气体为动力发射弹 丸的非制式枪支,具有杀伤力;另一支疑似枪支系发射制式7.62mm步 枪弹的非制式枪支,具有杀伤力;108发子弹系制式1956年式7.62mm步 枪弹,性能正常。

非法持有军用枪支、弹药,应该如何认定?

法庭观点

本案争议焦点在于枪支、弹药的“军用”与非“军用”之分。枪支弹药犯罪规定于刑法分则第二章危害公共安全罪之中,涉及《刑法》第一百二十五条至第一百二十九条,刑法条文中并未涉及枪支、弹药的军用或非军用的表述。我国的《枪支管理法》根据使用者的身份、用途和管理制度的不同,将枪支分为中国人民解放军、中国人民武装警察部队、民兵装备的枪支、公务用枪、民用枪支、符合枪支定义的其他枪支,如国家禁止制造、销售的仿真枪等。司法解释方面,1995年实施的《最高人 民法院关于办理非法制造、买卖、运输非军用枪支、弹药刑事案件适用 法律问题的解释》(已失效)最先提出非军用的表述,该解释规定,非 军用枪支是指射击运动枪、猎枪、麻醉注射枪、气枪、钢珠枪、催泪 枪、电击枪以及其他足以致人伤亡或者丧失知觉的枪支。2001年出台并 经2009年修订的《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、 弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中使用了军用、非军用的表述,并在数量方面将军用枪支、弹药以更低的标准作为入罪和刑罚升格条件。

由于现行有效司法解释中对军用、非军用并无明确的内涵说明,实践中主要有两种不同观点:一种认为军用枪支、弹药,应当是装备给军队或者备用的枪支、弹药,而且是已经实际装备给军队,而不是仅属于部队装备;另一种认为属于我国军队装备的枪支、弹药,就应认定为军用枪支、弹药。该两种观点都有一定道理,但笔者更认同第二种观点。 理由如下:一是枪支类犯罪规定于刑法危害公共安全罪一章而非危害国防利益 罪一章,表明此类犯罪主要侵犯客体是公共安全。将枪支、弹药分为军 用、非军用,本质上着眼于军用枪支、弹药的性能更强,杀伤力明显大 于非军用枪支、弹药,对公共安全造成的威胁也更大。枪支、弹药的杀 伤力大小、流入社会可能造成的危害大小,都是枪支、弹药的本身属性决定的,与枪支、弹药的原用途、保管使用部门等无直接关系。

二是以枪支、弹药的具体保管部门、原使用用途来区分军用、非军用,在司法实践中会比较困难,不利于打击犯罪。我国对枪支、弹药的管控十分严格,因此社会中的枪支、弹药的流转异常复杂和十分隐蔽,如果非要查 清枪支、弹药的源头是否是军队,势必导致大量的涉军用枪支、弹药犯 罪难以查证,不利于对此类犯罪的打击。因此,在认定是否属于军用枪支、弹药的问题上,应主要围绕枪支、弹药自身属性作出认定,军用枪支、弹药必须是制式枪支、弹药,属于军队列装而不论实际由哪个部门或人员装配使用,同时部分特殊的军用枪支、弹药(如军队装备的教练 枪弹、信号枪弹)等应当有杀伤力鉴定。

本案争议所涉108发子弹,经鉴定均为制式1956年式7.62 步枪弹 (1991年61厂生产1发、2010年61厂生产107发),性能正常。经查阅相关资料,此种子弹系苏联M1943年式7.62×39毫米步枪弹的仿制品,是世界著名的枪弹之一。该弹种齐全,属中威力步机枪弹。配用武器56式 7.62毫米半自动步枪/冲锋枪/班用机枪、63式7.62毫米自动步枪、81式 7.62毫米班用枪族。该弹在二十世纪七八十年代大量生产,现今主要被 二线部队和民兵日常训练消耗。结合前述分析,本案所涉108发56式 7.62 步枪弹,应认定为军用子弹。