被告人身为国有企业中的工作人员利用职务之便，在为各自单位从事期货交易活动中，利用职务便利，将私人账户上的期货合约在价格下跌时转入国有企业账户，以国有企业亏损来弥补个人损失的手段非法占有国有财物，构成贪污罪。





被告人窦某自1995年5月起，担任某集团华东公司期货部经理。被告人冼某自1995年4月至1996年6月间，任上海市某金属公司期货部报单员。二人因业务关系相识后，冼某提出，以其丈夫朱某的名义开设私人账户。窦某同意，在华东公司期货部为冼某设立了034私人账户。


1995年11月1日，被告人冼某电话委托被告人窦某，在账户上买入交割期为1995年11月、代号为9511的胶合板300手（每手200张，买入价为每张43.7元）。成交后，胶合板行情下跌，冼某为避免个人损失，利用其报单员的职务便利，通知窦某将这300手合约转入金属公司开设的001期货自营账户上。窦某同意，但提出冼某必须向该公司副总经理何某报告。当日交易所收盘后，窦某通知华东公司的结算人员，将原本应入034私人账户上的300手胶合板合约，转入金属公司的001自营账户。冼某则对何某谎称，该300手合约是其听错指令购入的，因此得到金属公司认可，记入该公司持仓情况汇总表。11月1日胶合板的收盘价为每张43.06元。因冼某的转嫁行为，300手胶合板合约使得金属公司当天持仓亏损3.84万元。之后，冼某按何某的指令，将这300手合约平仓卖出，共亏损26.9万元。

1995年11月17日，被告人冼某电话通知被告人窦某，要求在034账户上买入交割期为1995年12月、代号为9512的红小豆400手（每手2吨，每吨买入价为2380元）。成交后，红小豆价格上涨，冼某电话通知窦某平仓。而窦某认为红小豆的行情还会继续上涨，劝冼某再看一看，冼某同意。但在当日临收盘前，红小豆价格下跌。交易所收盘后，冼某给窦某打电话，责怪其没有及时平仓。窦某坚称此行情还会看好，并表示如果冼某后悔，这400手可算在他们公司的自营账户上，冼某听后默认。窦某随后电话通知华东公司结算人员，将原本应入冼某私人账户上的合约，转入华东公司编号为018的自营账户上。当日红小豆的收盘价为每吨2345元，400手红小豆合约使华东公司当天持仓亏损2.8万元。同年11月22日，窦某因担心红小豆行情继续下跌会影响当年利润指标的完成，遂决定将400手红小豆平仓，此举使华东公司亏损24.4万元。平仓后，红小豆行情反弹，窦某又大量买入后不久即平仓，又使华东公司获利。

案发后，被告人窦某退缴44万元，被告人冼某退缴9万元。


本案经上海市黄浦区人民法院审理判决：

一、被告人窦某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月。

二、被告人冼某犯贪污罪，判处有期徒刑一年九个月。

宣判后，被告人窦某、冼某没有提出上诉，公诉机关也未抗诉，一审判决已发生法律效力。

律师说法

本案中，被告人窦某、冼某身为国有企业中的工作人员，在为各自单位从事期货交易活动中，利用职务便利，采取欺骗手法，将私人账户上的期货合约在价格下跌时分别转入国有企业的账户，造成国有企业在转入当天的持仓亏损分别为3.84万元、2.8万元。这种向国有企业转嫁个人损失的做法，虽然没有表现为直接地占有国有财物，但实质是以用国有企业亏损来弥补个人损失的手段占有国有财物，是非法占有的一种行为。依照刑法第三百八十二条的规定，窦某、冼某的行为构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。本案的贪污数额，应按窦某、冼某移仓当日的结算价计算。


被告人窦某、冼某身为国有企业中的工作人员，利用职务便利，实施了把价格下跌的私人账户期货合约转入国有企业账户的行为，移仓当日给国有企业造成共计6.64万元的当天持仓亏损，这是认定二人行为构成贪污罪的事实基础。二人转入的期货合约在国有企业持仓期间发生的盈亏，虽与二人的转入行为有一定联系，但不由二人的转入行为决定，而是由期货行情决定。因此这时发生的盈亏，不是认定二人行为能否构成犯罪的情节，只是对二人量刑时可考虑的因素。

法律法规

《中华人民共和国刑法》第三百八十二条：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。



与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。