案例要旨

开设赌场的行为特征的核心在于行为人对赌场的“控制性”“支配性”，即行为人对所用来赌博的场所是否具有控制力，其设立赌场招揽参赌人员的行为是否具有组织性、连续性，是否由行为人设定赌博规则、抽头方式等等。

基本案情

2017年9月11日晚上、9月12日下午，被告人周某亮组织周某、叶某1、裘某、翁某1、叶某2等人在天台县街头镇九遮山范增庙大食堂203包厢内，以天台三阿磨的形式进行赌博，用“扑筒”的方式进行抽头，共抽头获利人民币1500元左右。2017年9月12日，被天台县公安局街头派出所民警当场查获，现场查获赌资人民币63970元。

2017年9月12日，被告人周某亮被天台县公安局街头派出所民警抓获归案，后主动交代自己的罪行。

天台县人民检察院指控被告人周某亮犯开设赌场罪，于2018年1月向天台县人民法院提起公诉。

天台县人民法院审理认为，被告人周某亮以营利为目的，召集他人聚众赌博，进行抽头渔利，其行为已构成赌博罪。本案赌博规模较小，赌博时间具有临时性、短暂性，且赌博人员相对固定，不应认定为开设赌场罪。公诉机关指控罪名不当，本院予以纠正。故依法判决如下：

一、被告人周某亮犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；

二、追缴被告人周某亮的违法所得人民币一千五百元。

律师说法

赌博罪和开设赌场罪是司法实践中经常容易混淆的罪名，本案的要点在于区别两者间的罪名？

1. 场所是否固定。

聚众赌博的场所通常具有不固定性，具有随意性、随机性、临时性的特点，有时是在临时租赁的房屋内，有时借用他人的房屋或在自己家中进行，有的甚至在宾馆开房间进行；而开设赌场因营业的需要一般具有固定的地点和场所，该地点和场所在短时间内不会发生变化。如果提供的场所不固定，如每次赌博都由参与者临时商定，那么行为人就不是提供赌场的开设者，而只是一般的聚众赌博。

2. 规模大小

聚众赌博的规模一般较小，只表现为聚集、招揽、组织等行为，为参赌人员小范围的聚集。而开设赌场的规模较大，一般表现为赌场通常具有较为严密的组织性，实际情况常常表现为雇佣他人为赌场工作，有较为明确的上下级关系和工作制度，人员有明确的分工，被雇佣人员有工资或提成收入。

3. 持久性长短

聚众赌博一般具有临时性的特点，赌博人员在一次赌博结束后，下一次赌博又需要组织者再次组织，重新安排时间和地点。开设赌场具有持久性和稳定性的特点，即赌场在一段时间内连续对赌博人员开放，只要在其营业时间内，参赌人员来到赌场就能进行赌博活动，而无须赌场经营者去组织或通知。


4. 成员是否固定

聚众赌博通常发生在小范围内，其成员相对固定；而开设赌场中赌场开设的时间、地点等被一定范围内的公众知晓。

法律法规

《中华人民共和国刑法》第三百零三条：

以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

组织中华人民共和国公民参与国 (境)外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。


（内容来源：alpha数据库）